Топики / Публикации antonmikhailov@hotmail.com / Страница 13 / Pravo.ru

Антон Михайлов → К вопросу о родословной идеи правового государства

Теория права

Во многих современных работах родословную идеи правового государства начинают вести с античности. В частности, утверждается, что уже Платон и Аристотель определяли правление законов как необходимый признак государственного строя, который противопоставлялся произволу отдельных лиц. Действительно, именно в античности начинает концептуально оформляться ценность упорядоченности социальной и политической жизни законами. Вместе с тем идею законосообразности жизнедеятельности общества можно находить уже в космологических концепциях, и «начальную точку отсчета» здесь более-менее четко не определить. Во всяком случае, хронологически она будет расположена ранее исторического времени возникновения философского сознания, поскольку имеется уже в сознании мифологическом.

правовое государство, история правовых учений, личность, общественный договор, школа естественного права, полицейское государство, И. Кант

Антон Михайлов → Обычай немецкой исторической школы права: критические замечания

Применительно к обычному праву представителями исторической школы утверждается, что основой добровольного действия обычаев является «убеждение в справедливости», что абсолютно неверно, к примеру, в отношении обычая рабства в античности или действовавшего вплоть до XXв. обычая войны в международном публичном праве: «традиционное господство» норм обычного права формируется бессознательно, путем автоматического повторения стереотипных образцов поведения и носит, как правило, иррациональный, стихийный, конформный характер (поэтому некоторые обычаи воспринимаются адресатами легитимными и вместе с тем могут ими же оцениваться как несправедливые ), «убеждение же в справедливости» изначально предполагает критическую ценностную легитимацию, предварительную сознательную оценку обычая, которая – в силу особенностей механизма индивидуальной и групповой интериоризации обычаев – является скорее редким исключением, нежели правилом и производится в отношении обычаев крайне редко.

обычай, историческая школа права, история правовых учений

Антон Михайлов → "Рождение" обычая в современном доктринальном правосознании: историческая школа права

Несомненным достижением немецкой исторической школы является привлечение внимания юридического сообщества к обычаю как историческому основанию, первоисточнику позитивного права, обоснование исторической значимости и самостоятельного характера правового обычая. Как известно, для подавляющего большинства представителей естественно-правовой школы XVII–XVIII столетий «обычай без истины не более, чем древнее заблуждение, обычное право без разума – лишь вековая несправедливость, а прецеденты не есть гарантия справедливости». В то время как для многих юристов последней трети XIX столетия обычай – есть «юридическая норма, живущая в сознании всего народа или его части и постоянно применяемая в жизни».

обычай, историческая школа права, история правовых учений

Антон Михайлов → Обычай и прецедент: различия и сходства

Теория права

Развивая мысли Н.М. Коркунова (Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 2003. С. 358.) о соотношении обычая и прецедента следует отметить, что все же прецедентную «молодость» первичных правовых систем от обычного «внутриутробного периода» и «младенчества» права следует отличать по целому ряду признаков.

обычай, судебный прецедент, источники права, теория права

Антон Михайлов → Форма (источник) права: понятие

Теория права

Этимологически слово «источник» понимается как начало, основание, причина, корень, исходная точка, из которой что-то проистекает, рождается, происходит (В. Даль). Источник указывает на ту точку отсчета, первопричину, из которой проистекает то или иное явление; указание на источник объекта изучения и его всестороннее исследование помогает полно и глубоко понять его сущность. Поэтому в строгом, буквальном значении под источниками права следовало бы понимать условия, являющиеся причинами формирования тех или иных общеобязательных правил поведения – правовых норм (если рассматривать право в нормативистском ключе).

теория права, форма права, источник права

Антон Михайлов → От казуальности римской юриспруденции к нормативности догмы романо-германского права

Теория права

Понимание нормативности содержания положительного права является «аксиомой» доктринального и профессионального сознания юристов романо-германской правовой семьи. Норма права воспринимается как важнейший элемент системы права, основополагающее средство механизма правового регулирования.

догма права, римская юриспруденция, средневековая юриспруденция, норма права

Антон Михайлов → Фундаментальные ценности англо-американского (общего) права (окончание)

Определяющее значение в генезисе прецедентного права Англии сыграли такие ценности как справедливость и моральность, составляющие основу права справедливости.

традиция общего права, ценности права, сравнительное правоведение

Антон Михайлов → Фундаментальные ценности англо-американского (общего) права (начало)

Прикладной характер всего английского права, нацеленность не на создание и законодательное закрепление абстрактных декларативных принципов (что так часто имело место в континентальной Европе), а на эффективное разрешение конкретных споров – есть результат существовавшего в течение нескольких веков центрального положения внутри правовой системы именно практиков-судей, а не теоретиков-законодателей.

традиция общего права, ценности права, сравнительное правоведение

Антон Михайлов → Судебный прецедент: доктринальные позиции и отличия от "обычного" судебного решения

Теория права

Судебный прецедент фактически является ведущим источником английского права и непосредственным результатом правотворчества судей высших английских судов. В широком смысле судебный прецедент (precedent) – есть такое решение суда по конкретному делу, которое используется как пример или образец, подсказывающий другим судьям, какое решение следует принять при разрешении аналогичных дел в будущем.

судебный прецедент, источник права, теория права, судебное решение

Антон Михайлов → Влияние судебного прецедента на правовую систему Англии

Судебный прецедент оказывает существенное влияние на облик правовой системы Англии.

Судебный прецедент как результат деятельности английских судей сформировал своеобразную правовую доктрину Англии, существенным образом влияет на другие источники английского права (законодательство, правовой обычай и др.), является причиной формирования преимущественно индуктивно-описательного метода юридического мышления и социологического позитивизма как одного из ведущих типов правопонимания в современной Англии, определил иное, отличное от континентального понимание нормативности, служит первичным правовым материалом, на основе которого строится не только юридическое образование в странах англо-американского права, но и дальнейшая профессиональная деятельность юристов.

английское право, судебный прецедент