Публикации

Антон Михайлов →  История общей теории права в континентальной правовой культуре

История общей теории права не написана. Существующие в современной учебной литературе попытки неудовлетворительны. Происходит подмена этого вопроса либо историей юридической профессии, либо историей юридического образования в России. Опираться на энциклопедию и философию права тоже не стоит: оба направления на протяжении двух-трех веков были и методологически, и предметно разнородны. Если редуцировать и отталкиваться от второй половины XIX столетия, то с их помощью можно весьма условно выделить «возвышенное» и «практическое» в предмете, но не более того.
Читать дальше
, , , , , ,

Антон Михайлов →  Англо-американская юриспруденция и континентальная юридическая догматика

В отличие от законодательно фундированных систем романо-германского права, в прецедентной англо-американской традиции действующее право не сводится к нормам писаного законодательства.

Существенное, а во многих частноправовых институтах и решающее значение имеет право, созданное судьями, в котором уже несколько веков господствует понимание того, что каждая новая ситуация, имеющая «разумные отличия» от ранее разрешенных судьями, должна породить новый, креативный прецедент; судья не должен «замыкать» действующее содержание права в его позитивированных формах, поскольку в основе осуществления правосудия лежит идея социальной справедливости, а не механического правоприменения, основанного исключительно на правилах формальной логики.
Читать дальше
, ,

Антон Михайлов →  "Основное разделение права" и его современные мифы

МИФ ПЕРВЫЙ: ФУНДАМЕНТАЛЬНОЕ ЗНАЧЕНИЕ ДЛЯ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРАКТИКИ.

Несмотря на то, что некоторыми авторами высказывается мнение, что деление права на частное и публичное имеет первостепенное значение для юридической практики, доктринальное происхождение данной проблематики, ее исключительная распространенность в рамках континентальной, романо-германской правовой семьи говорит в пользу точки зрения, что разделение системы права на частное и публичное культурно-исторически обусловлено и имеет лишь весьма опосредованное и ограниченное значение для судейской, адвокатской, нотариальной, правоохранительной и иных юридических практик.
Читать дальше
, , ,

Антон Михайлов →  Вклад философского идеализма и философского позитивизма в развитие юридической догматики

Важное методологическое влияние на развитие систематизаторской тенденции в ученой юриспруденции континентальной традиции оказала идеалистическая философия органицизма Ф. Шеллинга.
Читать дальше
,

Антон Михайлов →  Школа естественного права и юридическая догматика в континентальном праве

В современной науке гражданского права, благодаря трудам О.С. Иоффе и некоторым утверждениям Р. Давида утвердилось устойчивое представление, что школа естественного права второй половины XVII — XVIII столетий ничего существенного не внесла в догматику гражданского права на континенте. Эти представления уходят своими корнями в мысли немецких ученых-юристов — Рудольфа Зома, Карла Бергбома и Эрнста Ландсберга, не питавших симпатий к естественно-правовым представлениям. Вместе с тем считаю, что нет оснований для такой точки зрения.
Читать дальше
, ,

Антон Михайлов →  К вопросу о правовом нигилизме (размышления)

«Человечество должно сохранять веру, что есть нечто высшее, чем формально обязательное право; не следует только думать, чтобы это высшее также было правом» — писал известный немецкий правовед позитивистского направления К.-М. Бергбом.

Проблема правового нигилизма нуждается в более широком и глубоком изучении по сравнению с уровнем ее разработанности в современном российском правоведении. Дело в том, что право, являясь многомерным феноменом, формирует и соответствующую «многомерность» такого феномена как правовой нигилизм. Все его «грани» требуют одинаково качественного исследования.
Читать дальше

Антон Михайлов →  Римское и английское право - "близнецы-братья" или качественно различные типы права?

Многие компаративисты указывают на бросающуюся в глаза близость классического римского права именно к практически ориентированной англо-американской прецедентной традиции, построенной на приеме аналогии, а не к нормативно «закрытым» законодательным системам романо-германской правовой семьи, функционирующим практически исключительно на основе дедуктивных заключений.
Читать дальше
, , ,

Антон Михайлов →  Средневековые корни юридической догматики континентального правового семейства

В современной учебной литературе по теории права традиционно в числе специально-юридических методов указывается формально-юридический или догматический метод, который рассматривается как основа профессионального инструментария практикующих юристов. «Суть его заключается в определении юридических понятий, в выявлении внешних признаков правовых явлений, их отличия друг от друга, установлении классификаций, создании логических конструкций на базе законодательных (легальных) понятий и определений. Задача, которая при этом ставится, заключается в уяснении и объяснении действующего законодательства, в его систематическом изложении и истолковании для целей правоприменительной и правотворческой практики» [1].
Читать дальше
, ,

Антон Михайлов →  Ratio decidendi прецедентов английских судов

По юридической силе любое решение английского суда принято делить на две части – ratio decidendi (обязательная часть судебного решения) и obiter dicta (рекомендательная, убеждающая часть судебного решения). Ratio decidendi образуют лишь те правовые положения, сформулированные судьей, которые либо он, либо судьи, впоследствии толковавшие судебное дело, им разрешенное, считают непосредственно необходимыми для принятия именно того решения, которое в действительности было вынесено судьей по делу. Иными словами, ratio decidendi является таким правовым основанием решения, без которого такое решение не было бы вынесено.
Читать дальше
, ,

Антон Михайлов →  К вопросу о генезисе идеи конституции (фрагмент)

Любой юрист профессионально связан с нормативным материалом, среди которого высшей юридической силой обладает Основной закон государства или Конституция. Соответственно, представляется вполне логичным вывод, что в процессе юридического образования должно быть уделено подобающее внимание вопросу о происхождении, развитии и сущности такого социально-юридического феномена как Конституция.
Читать дальше
, ,