Между предприятием А (покупатель) и предприятием Б (поставщик) заключен договор на поставку № 1, согласно пункту данного договора поставка осуществляется по спецификации.
В последующем поставка осуществлялась без спецификации, т.е. по товарным накладным, на общую сумму 1 000 000 руб.
Предприятие А, тремя платежными поручениями оплатило сумму в размере 300 000 руб., но в наименовании платежа указана: оплата за продукцию по договору поставки № 1.
Полностью обязательства по поставленной продукции предприятием А не исполнены.
Как расценивать данную сумму, оплаченную покупателем, как оплата по договору или по разовым сделкам?
С каким основанием обратиться в суд: по разовой сделки или по договору поставки № 1?

19 апреля 2010 года президиум Арбитражного суда Красноярского края одобрил своим поста-новлением обобщение судебной практики по делам о неисполнении (ненадлежащем испол-нении) договоров поставки, купли-продажи за 2009 год (http://www.krasnoyarsk.arbitr.ru/90/59/obobshenie1.html). Данное обобщение (далее в тексте «Обобщение практики») отразило сложившиеся в восточносибирском округе подходы к реше-нию наиболее острых вопросов при рассмотрении указанной категории споров. В настоящей статье представлен комментарий к отдельным положениям Обобщения практики (нумерация пунктов сохранена)

1. Акт сверки взаимных расчетов, не подтвержденный первичными документами бухгалтер-ского учета, не является доказательством поставки товара и возникновения задолженности.

Данную позицию, безусловно, стоит поддержать как верную при оговорке, что под актом свер-ки понимается документ, который на стороне поставщика содержит только список первичных документов, на основании которых был передан товар, без указания наименования и количе-ства самого товара, и список платежей на стороне покупателя (либо без таковых), либо доку-мент, который содержит только указание на общую стоимость поставленного товара без пере-числения первичных документов и общую сумму платежей за товар (либо без таковых). В таком случае действительно данный документ не свидетельствует о подтверждении покупателем факта получения определенного количества товара определенного наименования.

Однако в коммерческом обороте в редких случаях встречаются акты сверки, содержащие пол-ный перечень поставленного товара. Вероятность встретить такие акты тем выше, чем оборот товара между контрагентами в количественном выражении меньше (например, такой крупно-габаритный, сложносоставной, дорогостоящий товар, как промышленное оборудование или транспортные средства, где количество товара может быть штучным). С точки зрения здравого смысла такой документ фактически заменяет первичный документ (накладную) как доказа-тельство передачи определенного товара. Тот факт, что форма такого документа не соответст-вует установленной форме первичных документов бухгалтерского учета, не лишает его доказа-тельственной силы, поскольку такое последствие не установлено законом. Его непригодность для целей бухгалтерского учета является последствием из области публичных отношений и не связано с отношениями между контрагентами. Вместе с тем Обобщение практики не делает различие между актами сверки по их содержанию и есть риск того, что в качестве доказатель-ства передачи товара не будет приниматься даже такой акт, который содержит перечень пере-данного товара, если в наличии не будет первичных документов.

В связи с этим настоятельно рекомендую не полагаться всецело на акты сверки (в особенности на подписанные не руководителями сторон, а бухгалтерами, как это нередко встречается в обороте) и уделять максимум внимания своевременному и корректному оформлению первичной документации.

2. Признание договора поставки незаключенным является основанием для отказа в удовле-творении требования о взыскании договорной неустойки. При этом товарная накладная, содержащая условие о наименовании, количестве и цене товара, но не содержащая ссылки на договор поставки, свидетельствует о вступлении сторон в обязательственные правоотношения по разовой сделке купли-продажи.



В целом данную правовую позицию также следует признать верной, но вместе с тем нельзя не отметить, что она устанавливает слишком строгие рамки для субъектов предпринимательской деятельности и неоправданно повышает риски «выпадения» конкретной сделки из согласованных условий в силу, например, только лишь технической ошибки. Поясню на примере: нередко имеет место ситуация, когда в отношениях между контрагентами одновременно действует только один договор, который носит т.н. «рамочный» характер. Он определяет общие условия, на которых поставщик передает товар покупателю, но не определяет конкретное наименование и количество товара, предполагая, что эти условия будут согласованы либо в дополнительных соглашениях, либо непосредственно в товарных накладных. На практике в таких договорах часто можно встретить условие о том, что если сторонами прямо не предусмотрено иное, то в течение срока действия договора все товары передаются на его условиях вне зависимости от того, имеется указание на него в товарных накладных или нет. Такое условие рассматривается как своего рода страховка от ошибки менеджера или сбоя программы, в результате которого будет оформлена накладная, не содержащая ссылку на договор поставки. Представляется, что при условии одновременного действия только одного «рамочного» договора поставки и долговременных отношений сторон подобное условие вполне допустимо и разумно: у сторон отсутствуют основания считать, что передача товара была осуществлена на каких-то иных условиях, помимо закрепленных в договоре. В некоторых случаях это просто исключается политикой поставщика или покупателя (например, на крупных заводах с международными стандартами менеджмента или в крупных торговых сетях). Жесткое условие о наличии ссылки в накладной на договор создает существенные риски для сторон и в случае ошибки при оформлении накладной отбрасывает их к общим нормам Гражданского кодекса РФ, что никак нельзя признать оправданным с точки зрения интересов коммерческого оборота. Такая жесткая позиция, на мой взгляд, должна иметь под собой разумное основание: необходимость сбалансировать интересы контрагентов, предотвратить возможность злоупотреблений или что-то еще. Однако Обобщение практики не содержит никакого указания на цель такого ограничения. Пред-ставляется, что такая правовая позиция вызвана несколько ограничительным подходом к во-просу заключения договоров. На сегодняшний день всё еще ведутся дискуссии о правовой природе и правовых последствиях заключения «рамочных» договоров. Классическая, не побо-юсь этого слова – ортодоксальная, позиция гласит, что такой договор не является договором поставки (купли-продажи) и без связки с документом, определяющим наименование и количество передаваемого товара, является незаключенным договором. Более современный подход, исходящий из насущных потребностей коммерческого оборота, рассматривает такой договор как самостоятельный договор, не поименованный в Гражданском кодексе РФ, заключение которого допустимо. Поскольку стороны добровольно выразили свою волю на установление правил товарооборота между ними, то нет никаких правовых оснований игнорировать такой договор при оценке конкретной разовой сделки. В любом случае представляется, что более гибкий подход, позволяющий сторонам, что называется, «по умолчанию» распространять действие общего договора на все поставки, если иное прямо не согласовано ими, является более полезным для коммерческого оборота, чем запрет этого. Во всяком случае, каких-либо разумных оснований для введения такого ограничения не усматривается. В конце концов контрагенты, допуская оформление передачи товара накладными без ссылки на общий договор, осознанно рискуют не доказать относимость данной разовой сделки к конкретному «рамочному» договору, например, при наличии нескольких таких договоров.

Но до тех пор пока правоприменительная практика не станет в данном вопросе более либе-ральной, настоятельно рекомендую тщательнейшим образом отслеживать наличие ссылки на договор в накладных, если применение условий договора отвечает вашим интересам.

3. В случае если по договору поставки передача товара поставщиком должна проводиться путем его доставки каким-либо видом транспорта в адрес покупателя, отсутствуют основания рассматривать факт передачи одной партии товара путем его выборки покупателем в месте нахождения поставщика на условиях самовывоза как изменение условий заключенного между сторонами договора поставки.

Эта правовая позиция каких-либо возражений не вызывает. При этом хотелось бы обратить внимание читателей на анализируемое в этом пункте Обобщения практики применение сторонами договора термина «франко-склад продавца». Суд кассационной инстанции справедливо отметил, что такой термин отсутствует как в российском законодательстве, так и в ИНКОТЕРМС, откуда, очевидно, этот термин берет начало. Иногда в практике применяется также термин «франко-вагон», под которым подразумевается обязанность поставщика доставить товар на стацию отправления и погрузить товар в вагон. В связи с этим можно порекомендовать не использовать нетрадиционные термины и либо ссылаться на подходящий базис поставки ИНКОТЕРМС, либо развернуто пояснять содержание обязанности поставщика, чтобы исключить возможные споры.

6. Непредставление покупателю оригиналов счетов-фактур не освобождает по-купателя от обязанности произвести оплату полученного товара, в том числе и в случае, когда договором стороны обусловили начало течения срока оплаты товара моментом выставления поставщиком оригинала счета-фактуры.

Вторая часть сформулированной правовой позиции вызывает вопросы. Во-первых, статья 486 ГК РФ позволяет сторонам самостоятельно определить момент возникновения обязанности по оплате товара. В связи с этим приведенный подход фактически вступает в противоречие с нор-мой Кодекса, что вызывает недоумение. Во-вторых, в данном пункте Обобщения практики в качестве примера приведена как раз та ситуация, когда договор не привязывал момент оплаты к моменту выставления счета-фактуры. В таком случае справедливым является мнение, что у покупателя отсутствовали основания задержать оплату товара до получения счета-фактуры.

Указанный подход представляется необоснованным как с точки зрения нормы закона, так и с точки зрения интересов коммерческого оборота. Если поставщик согласился передать товар на условиях его оплаты после выставления им счета-фактуры, то это значит, что он считает такие условия приемлемыми и его интересы не пострадают, если он вовремя оформит и направит покупателю все необходимые документы. С другой стороны, суд фактически лишает покупате-лей эффективнейшего инструмента воздействия на поставщиков, побуждающего их дисциплинированно оформлять счета-фактуры. Многие предприниматели подтвердят, что этот вопрос бывает настоящей головной болью, особенно учитывая актуальную практику по налоговым спорам, когда позиция налоговых органов строится на нарушении формальных требований к документам (новая позиция Президиума ВАС РФ о необходимости учитывать реальность совершенных хозяйственных операций пока еще не принимается в расчет как пока еще не ставшая общеприменимой).

Возможно, суд хотел защитить поставщиков от необоснованных задержек оплаты товара поку-пателями, но сделано это было, на мой взгляд, посредством совершенно необоснованного и неправового ограничения свободы договора.

Думаю, что если эта правовая позиция будет последовательно применяться в суде, то заинте-ресованным лицам имеет смысл приложить усилия для обжалования судебных актов в выше-стоящие инстанции, вплоть до надзорной в Высшем Арбитражном Суде РФ. Представляется, что она не имеет под собой правовых оснований и попросту вредна для рыночных отноше-ний.

Наиболее спорным представляется раздел Обобщения практики о подтверждении полномочий на получение товара

8. Систематическое получение товара одним и тем же лицом, не имеющим доверенности на принятие товара, по всем поставкам, в том числе и ранее оплаченным, является достаточным основанием для признания факта заключения сделок по спорным поставкам уполномоченным лицом.

В данном пункте, на мой взгляд, содержится две проблемы:

1. Соотношений полномочий на получение товара и на заключение сделок;

2. Обоснованность признания полномочий на получение товара/заключение сделок у лица, систематически получавшего товар ранее, в том числе на основании доверенности.

Прежде всего хотелось бы отметить, на мой взгляд, необоснованное смешение в судебной практике полномочий на получения товара и на заключение сделок по его приобретению в собственность. Полномочие на получение товара делает представителя покупателя лицом, пе-редача товара которому будет считаться передачей товара самому покупателю. При этом над-лежащая передача товара предполагает уже заключенный ранее договор поставки (купли-продажи), поскольку в отсутствие договора говорить на наличии взаимных прав и обязанностей по поводу товара у контрагентов не приходится. При наличии соглашения о наименовании и количестве товара у сторон отсутствует спор о том, выражалась ли воля покупателя на его приобретение в собственность. Вопрос о наличии полномочий на приемку товара у представителя в таком случае означает лишь вопрос о том, кому был передан этот товар – покупателю в лице его представителя либо иному лицу. В связи с этим в такой ситуации представитель покупателя в момент получения товара не заключает сделку купли-продажи, а только лишь выполняет приемку товара.

Однако, очень распространена ситуация, когда на момент передачи товара контрагенты еще не достигли соглашения о наименовании и количестве товара, например когда между сторонами подписан «рамочный» договор, по условиям которого конкретное наименование и количество товара определяется в накладных. В такой ситуации для возникновения у покупателя обязанности по оплате данного товара недостаточно наличие полномочий на получение товара у представителя, поскольку для этого прежде всего необходимо полномочие на заключение сделки купли-продажи данного товара. В связи с этим передача товара лицу, уполномоченному на его получение в том числе и в силу должностных обязанностей (например кладовщику), на мой взгляд нельзя рассматривать как достаточное основание для признания заключения между сторонами договора купли-продажи переданного товара. Если покупатель ни в какой форме не подтверждал право представителя определять за него, что он покупает, а что нет, то нет никаких оснований на признание за представителем таких полномочий. В противном случае будет иметь место незаконное и необоснованное вмешательство в хозяйственную деятельность покупателя, ограничение его свободы на самостоятельное определение полномочий своих представителей и фактически вменение ему заключения договора, при том, что его воля на заключение этого договора не была выражена ни в какой форме. В поддержку такого подхода можно указать на ст.183 ГК РФ, которая прямо предусматривает последствия передачи товара неуполномоченному лицу и право представляемого одобрить сделку, чтобы права и обязанности по ней возникли непосредственно у него. При этом лицо, получающее товар в силу своих должностных обязанностей, обязано прежде всего проверить целостность полученного товара, наличие видимых признаков несоответствия товара по качеству, соответствие партии товара товаро-сопроводительным документам. Данное лицо совершенно не обязательно должно быть осве-домлено о том, в каком именно товаре организация имеет потребность, а в каком нет и уж совершенно необязательно данному лицу должно быть предоставлено право на закупку товара от имени организации. Если же следовать выраженной судом правовой позиции, то за покупателем может быть признана обязанность по оплате товара, который он не заказывал. Более того, в практике встречаются в том числе ситуации, когда поставщик целенаправленно совершает подкуп сотрудника для того, чтобы тот «принял» ненужную покупателю партию товара и в такой ситуации покупатель остается совершенно беззащитным при том, что со своей стороны он мог проявлять полную добросовестность при ведении дел.

С точки зрения разумного понимания собственных интересов, именно поставщик должен убе-диться в наличии необходимых полномочий у представителя, поскольку в силу ст.183 ГК РФ именно поставщик несет риск заключения договора непосредственно с представителем. Предложенный же подход на мой взгляд является примером необоснованного и несправедливого перенесения коммерческих рисков поставщика на покупателя, который не может на 100% проконтролировать действия работника по подписанию документов, но при этом он может определить исчерпывающим образом его полномочия в доверенностях и должностных инструкциях. И если эти документы не предоставляют представителю право заключать договор, то нет разумных оснований «признавать» такое право за ним.

Помимо того, что данный подход усиливает нестабильность коммерческого оборота (никто не может быть уверен в том, что завтра за ним не «признают» заключение договора на покупку товара, потому что вчера его менеджер подписал какие-то накладные без ведома директора), он представляется в принципе незаконным. Гражданский кодекс РФ устанавливает определенный способ наделения полномочиями – путем выдачи письменного уполномочия (доверенности). Без доверенности от имени коммерческих организаций (ООО, АО) вправе действовать только единоличный исполнительный орган общества. Иного механизма прямо наделить полномочиями действовать без доверенности законом не предусмотрено. Безусловно, существует ст.182 ГК РФ, которая говорит, что полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель. Однако, в приведенном в Обобщении практики примере имеет место, на мой взгляд, некорректное применение данной нормы. Норма о полномочиях из обстановки в самом тексте ГК РФ ориентирует на определенную категорию сделок, в которых представителями в том числе могут быть кассиры, продавцы в розничной торговле. Такая ситуация прежде всего встречается в розничной купле-продаже. Из этого следует три вывода: норма о полномочиях из обстановки позволяет установить прежде всего полномочия представителя продавца, а не покупателя; во-вторых данная норма направлена на защиту слабой стороны – покупателя – который не в состоянии самостоятельно получить необходимые подтверждения полномочий представителя, либо сбор таких доказательств является бременем, несоразмерным значению совершаемой сделки; в третьих полномочия из обстановки определяются в момент совершения сделки («здесь и сейчас») и исходя из оценки конкретных обстоятельств ее совершения, а не оценки истории взаимодействия с тем же самым представителем.

Учитывая вышесказанное, применение данной нормы в отношениях между коммерческими организациями если и возможно, то в крайне ограниченных случаях, поскольку коммерческие организации являются равноправными участниками коммерческого оборота и вправе запро-сить у контрагента подтверждение полномочий его представителя. Если же подтверждение полномочий не предоставляется, то поставщик может либо принять риск того, что представи-тель является неуполномоченным и все таки передать ему товар, с расчетом на последующее одобрение сделки, либо, учитывая высокую стоимость товара (а значит и повышенный риск его неоплаты непосредственно представителем, в случае, если покупатель откажется одобрить совершенную неуполномоченным представителем сделку), отказаться от передачи товара. Кроме того, в отношениях между коммерческими организациями ситуации, когда сделки совершаются спонтанно без их предварительного письменного согласования сторонами, встречаются значительно реже, по сравнению с розницей, что позволяет заблаговременно получить все необходимые документы и информацию. Также хочется отметить, что практика ведения дел непосредственно с работником покупателя, в полномочиях которого поставщик не удостоверился, не может рассматриваться как проявление разумности и осмотрительности, в связи с чем не должна быть поддерживаема судебной практикой.

Глобальным недостатком такого подхода (помимо общего, как минимум сомнительного, пра-вового основания) является то, что данный механизм позволяет искусственно создавать в организации помимо ее воли субъекта, который вправе без доверенности заключать от ее имени договоры купли-продажи. С большой долей уверенности можно утверждать, что такой механизм нарушает конституционное право на свободное осуществление предпринимательской деятельности и создает возможности для злоупотреблений со стороны недобросовестных контрагентов. При этом Обобщение практики ничего не сообщает нам о пределах признаваемых судом полномочий по видам и стоимости товара. Будут ли признаваться полномочия только в отношении товара, аналогичного поставленному ранее, либо они могут быть признаны также и в отношении совершено иного товара? Будет ли установлен предел стоимости приобретаемой партии по наиболее дорогостоящей, принятой данным представителем ранее или он может принять еще более дорогостоящую партию товара и сделка будет признана заключенной? Также остается загадкой, каким образом можно «прекратить» полномочия такого представителя на будущее, чтобы организация могла выдавать в том числе разовые полномочия на получение товара или даже его покупку, но в строго ограниченных рамках, либо вовсе отказаться от предоставления подобных полномочий данному лицу. Ответов на данные вопросы пока что нет.

Какова была истинная причина выработки такой правовой позиции остается неясным. Вероятно суд пытался найти способ защиты интересов поставщиков, которые страдают от не очень добросовестного способа ведения дел отдельными покупателями, например некоторыми торговыми сетями, в практике которых выдача доверенностей представителям является скорее исключением из общей практики, но при этом товар долгое время может приниматься одним и тем же представителем и оплачиваться покупателем. Однако, представляется, что подобное решение данной проблемы нельзя назвать даже меньшим злом по сравнению с отсутствием какого-либо конкретного способа ее решения, поскольку потенциально создаваемая им правовая неопределенность в значительной степени опаснее для всего коммерческого оборота в целом, чем те риски, которые несут поставщики, передавая товар представителям, полномочия которых не подтверждены доверенностями. В конце концов поставщики могут отказаться от слишком рискованного сотрудничества, а вот сделать что-то с признанием судом полномочий их собственного сотрудника на заключение договора купли-продажи совершенно ненужного товара сделать будет ничего нельзя. Уволить же не в меру «инициативного» работника за подписание «не тех» накладных будет крайне сложно, да и то при условии очень качественного документального оформления его должностных обязанностей.

Думаю, что данный подход должен пройти «обкатку» в судебной практике, чтобы либо быть уточненным и дополненным определенными критериями, при которых его допустимо исполь-зовать, либо этот подход будет признан незаконным и необоснованным. До того момента, как практика по данному вопросу станет более определенной, можно порекомендовать всем предпринимателям привести в порядок трудовые договоры и должностные инструкции со-трудников, отвечающих за получение товара, включить в них оговорки о том, что данные со-трудники не вправе вести переговоры о закупке товаров и документально согласовывать на-именование и количество приобретаемого товара без соответствующей доверенности, а также внести подобные оговорки в договоры с поставщиками, чтобы в случае спора иметь возмож-ность утверждать, что поставщику было известно об ограничении должностных полномочий работника, в связи с чем они не могли явствовать из обстановки

9. Проставление печати покупателя на товарных накладных не является достаточным доказательством принятия товара от имени покупателя уполномоченным лицом, а следова-тельно, не освобождает от доказывания факта получения товара уполномоченным лицом.

Данную правовую позицию лично я могу назвать долгожданной и могу только приветствовать! Последние несколько лет нередко сталкивался в судебной практике с ситуацией, когда суды признавали факт не только получения товара уполномоченным лицом, но и фактически заключения сделки купли-продажи полученного товара, основываясь по-сути только на том, что у получателя товара была на руках печать. Ни в одном судебном акте мне не удалось найти объяснение того, в силу каких свойств данный объект наделяет представителя такими полномочиями, пусть даже и из обстановки! Когда такой вопрос я задавал представителям истцов, то в ответ обычно слышал фразу типа «ну это же ПЕЧАТЬ», при этом последнее слово произносилось тоном, подчеркивающим чрезвычайную важность данного предмета. Иногда на просьбу пояснить мысль подробнее я получал что-то типа «ну ведь печать кому попало не дают, а раз дали, значит доверяют»! Получить какое-либо объяснение, хотя бы отдаленно похожее на юридически обоснованное, мне не удалось ни разу. Не скрою, мне также лично доводилось ранее представлять интересы поставщиков, единственной спасительной соломинкой для исков которых было именно наличие печати контрагента на накладной. Однако, каждый раз, когда я ссылался на этот аргумент меня не покидало чувство, что я совершаю экологическое преступление в отношении судебной практики, отравляя ее совершенно неправильным подходом. Ведь в сущности печать в законодательстве России – совершенно неурегулированный объект, которому закон не придает каких-либо определенных юридических свойств. По-сути придание какого-либо юридического значения оттиску печати на документах коренится в общественном сознании граждан нашей страны, привыкших жить в бюрократическом обществе, в котором документ без печати – не документ. Этот подход перекочевал и в частноправовые отношениях, при том, на мой взгляд, совершено безосновательно. Первоочередной задачей при исследовании документа является установление субъекта, от которого исходит документ. В этой связи глав-ную роль играет собственноручная подпись лица, которое действует от имени представляемо-го. Печать же, по моему глубокому утверждению, уже довольно давно утратила свойство до-полнительного средства идентификации юридического лица. Современные технологи произ-водства печатей и штампов позволяют в течение часа изготовить дубликат печати на основе ее отсканированного оттиска. Возможно дубликат и подлинник будут отличаться в деталях на микроуровне, но для обычного человека рассматривающего оттиски обеих печатей невоору-женным взглядом, они будут идентичными. В условиях, когда отсутствует какой-либо законо-дательно урегулированный реестр эталонных оттисков, полагаться на печать, как на дополни-тельное доказательство того, что перед вами действительно представитель именно той самой организации, нельзя. В этой связи во многих правовых системах, где созданы более комфорт-ные, отвечающие современным требованиям условия для ведения бизнеса, вообще отсутствует обязательное требование о наличии печати у юридического лица. Для меня это стало настоящим откровением в самом начале моей практики, когда контрагент из юго-восточной Азии прислал возражения по поводу условия договора о том, что все изменения и дополнения к договору должны быть не только подписаны уполномоченными лицами, но также и скреплены оттиском печати стороны. Аргумент был простой: у нас ее нет, потому что закон не обязывает ее иметь!

В связи со всем вышесказанным я являюсь сторонником отмены требования об обязательном наличии печати по крайней мере у коммерческих организаций. В принципе будет достаточной устойчивая и неизменная судебная практика, отрицающая юридическое значение оттиска печати, как например произошло в коммерческих спорах с требованием об обязательном наличии подписи бухгалтера на всех финансово-расчетных документах. Оставление же печати в обороте в совокупности с попытками придать ей какие-либо юридические свойства (например подтверждение полномочий представителя) будет создавать в коммерческом обороте фактор неопределенности, когда на предприятии печатей несколько и они используются различными сотрудниками на разных документах. Кладовщик может получить товар, который не заказывали, поставить на него печать, а поставщик откажется забирать товар назад и будет требовать оплаты, ссылаясь на то, что кладовщик был уполномочен заключить сделку. С такой ситуацией мне лично доводилось встречаться неоднократно.

Будем надеяться, что выраженный в Обобщении практики подход к печатям будет последова-тельно применяться в практике. Пока же обязательное требования о наличии у коммерческих организаций печати не отменено, рекомендую всем коммерческим организациям и предпри-нимателям исключить, а если это невозможно, то максимально ограничить возможность ис-пользования печатей организации сотрудниками в тех ситуациях, когда их использование не является обязательным в силу заключенного с контрагентом договора, поскольку в коммерче-ских отношениях по общему правилу отсутствие оттиска печати не влияет на юридическую действительность документа.

11. В случаях, когда передача товара происходит путем его доставки в месте нахождения покупателя, наличие доверенности у лиц, осуществляющих приемку товара, не требуется, а полномочия работников покупателя, обладающих печатями юридического лица, на получение товара явствуют из обстановки.

К сожалению, из текста указанного пункта невозможно установить, осуществлялась ли переда-ча товара, в отношении которого стороны предварительно достигли соглашения, либо товар передавался без такого соглашения. В первом случае вывод суда о надлежащем исполнении обязанности по передаче товара следует признать обоснованным. Как мной уже отмечалось выше, в ситуации предварительного согласования предмета договора купли-продажи основ-ным является вопрос, передан ли товар представителю покупателя либо иному лицу. Учиты-вая, что товар в одних и тех же торговых точках долгое время получали одни и те же лица, у них на руках были печати покупателя, а факт нахождения данных лиц в трудовых отношениях с покупателем в ходе судебного разбирательства был подтвержден также и другими доказательствами, то передача товара данным работникам, на мой взгляд, вполне обосновано признана надлежащей передачей товара покупателю.

По-иному ситуация выглядит, если соглашение о предмете договора до передачи товара сто-ронами не согласовывалось. Подробно об этом я уже говорил в комментарии к п.8 Обобщения практики. При этом сомнительными представляются доводы суда об отсутствии необходимости в наличии доверенностей у получателей товара, основанные на ФЗ «О бухгалтерском учете», а также Приказе Минфина №119н (Методические указания по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов) и письме Роскомторга №1-794/32-5 (Методические рекомендации по учету и оформлению операций приема, хранения и отпуска товаров в организациях торговли). Во-первых данные документы прежде всего касаются вопроса документального оформления приемки товара, а не вопроса оформления полномочий. Во-вторых суд не приводит конкретных норм из указанных документов, на основе которых сделан вывод о том, что при получении товаров на складе покупателя-грузополучателя наличие доверенности у материально ответственных лиц не обязательно. В третьих, и это, пожалуй, является основным замечанием, указанные документы едва ли можно признать специальными нормами по отношению к общей норме об оформлении полномочий – ст.185 ГК РФ, в особенности учитывая то, что они сформулированы даже не в законе, а в ведомственных документах.

Учитывая, что данный пункт не разграничивает ситуации передачи товара при наличии предварительного соглашения о наименовании и количестве товара, а также без него, то стоит ожидать неоднородности практики его применения.

13. Товарные накладные, оформленные с нарушением отдельных требований бухгалтерско-го учета, установленных п.п. 1, 2 ст. 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» (например, неуказание должности лица, получившего товар), не лишены доказа-тельственной силы расписки в получении товара, если позволяют определить факт передачи товара конкретному лицу.

Данное положение Обобщения практики следует поддержать. Суды ориентируют стороны спо-ра на то, что формальные недостатки документов не являются достаточным основанием для отрицания факта получения товара, что представляется правильным. В связи с этим вероятно и принятие по аналогии в качестве доказательства факта передачи товара акта сверки с указанием в нем переданного товара, о котором я говорил в комментарии к п.1 Обобщения практики.

14. Полномочия на приемку товара доказаны, если товар получен работниками юридического лица на основании доверенностей, выданных лицом, ответственным за приемку товаров для юридического лица от третьих лиц.

Приведенные в данном пункте выводы судов вызывают большое недоумение. Ключевым во-просом, исходя из заголовка, обозначены полномочия на приемку товара. Однако, как обнару-живается в конце описания дела, речь шла по-сути о признании полномочий на заключение разовых сделок купли-продажи. Таким образом данный пункт еще раз подтверждает, что в су-дебной практике данные вопросы не различаются.

Суд, на мой взгляд, совершенно необоснованно сделал вывод, что из должностных полномо-чий директора по логистике следует возможность издания распоряжений, обязательных для работников, которые создают правовое основания для выдачи действительных доверенностей. Такой подход противоречит ст.185 ГК РФ, которая предусматривает возможность выдачи доверенности иным лицом, помимо руководителя организации, но такие полномочия должны быть предусмотрены в уставе организации. Совершенное недоумение вызывает вывод о том, что поскольку товар, полученный ранее, был оплачен покупателем, то действия директора по логистике свидетельствуют об одобрении действий работников по принятию продукции. Этот вывод противоречит не только правовой позиции ВАС РФ о том, что независимо от формы одобрения оно должно исходить от органа или лица, уполномоченных в силу закона, учредительных документов или договора заключать такие сделки или совершать действия, которые могут рассматриваться как одобрение, но и просто здравому смыслу: какое отношение директор по логистике имеет к оплатам полученного товара, а значит и к одобрению сделок по его покупке?

Данный пункт обобщения на основе, на мой взгляд, довольно невнятного правового обоснования создает новый, не предусмотренный законом, механизм наделения полномочиями путем выдачи доверенности. Ввиду того, что по-сути данный механизм легитимируется посредством норм о полномочиях из обстановки и последующем одобрении действий неуполномоченного представителя, то я бы не рекомендовал поставщикам опираться на доверенности, выданные кем-либо помимо единоличного исполнительного органа. Толкование представленных в данном пункте обобщения практики обстоятельств дела может кардинально измениться, уже начиная с того, суды будут наконец различать полно-мочия на получение товара и полномочия на совершение разовых сделок купли-продажи. В таком случае передача товара лицу, уполномоченному на его получение еще не будет основанием требовать оплаты товара.

Это были основные положения Обобщения практики, которые привлекли внимание своей не-однозначностью, а порой и потенциальной опасностью для коммерческого оборота. Как мож-но увидеть, не смотря на кажущуюся простоту и обычность отношений по поставке товаров, они содержат множество «подводных камней» о которых лучше знать заранее, чтобы максимально обезопасить свои интересы в сделке, вне зависимости от того, на чьей стороне вы выступаете — поставщика или покупателя. Проверьте, правильно ли у вас составлены договоры с контрагентами, корректно ли оформляются накладные, может ли кто-то без ведома руководителя использовать печать предприятия. Предотвращенный риск – это всегда экономия ваших денег и времени!

г.Красноярск, июль 2010 г.

1. У поставщика отсутствуют доверенности на лиц, получающих алкогольную продукцию.

В связи с этим невозможно доказать, что товар получен уполномоченным лицом, а значит от-сутствуют основания для предъявления требований к организации-покупателю по оплате товара. Из-за этого возникает необходимость в обеспечении доказывания полномочий данного лица с помощью иных доказательств, что повышает риски для поставщика, так как в дальнейшем получение надлежащих доказательств во многом зависит от добросовестности контрагента и его желания сотрудничать.

В идеале доверенности на всех лиц, принимающих товар, должны быть получены поставщиком заблаговременно для проверки правильности их оформления. Но вполне возможно получать доверенность и в момент передачи товара. Однако при этом следует учитывать риск того, что доверенность может быть оформлена неправильно и соответственно быть недействительной. Возможно разработать общую форму доверенностей для всех контрагентов организации-поставщика, передать ее им и ознакомить с ней торговых представителей, чтобы они могли на месте оценивать правильность оформления доверенно-сти.

Если отсутствуют доверенности, то тогда необходимо обеспечить наличие иных документаль-ных подтверждений полномочий данных лиц. Таким подтверждением может быть письмо от организации-покупателя в котором сообщается, что на получение товара от такого-то постав-щика уполномочено такое-то лицо с указанием его полного имени и должности. Также в каче-стве доказательства полномочий на приемку товара может служить заверенная организацией-покупателем копия приказа о приеме соответствующего лица на работу. Следует однако заметить, что данный документ сам по себе оценивается судами в качестве доказательства полномочий не однозначно и для большей надежности должен быть подкреплен также и иными документами.

2. Товарные накладные не содержат подписи лица, принимавшего груз, а заверены штампом или печатью организации-покупателя.

Ни печать, ни штамп не заменяют подписи уполномоченного лица на накладной. Если накладная не подписана, значит она не подтверждает, что по ней кто-то что-то получил. Все накладные должны быть подписаны лицами, принимающими товар. Замена подписей уполномоченных лиц печатями и штампами должна быть исключена из практики абсолютно.

3. Некоторые подписанные накладные не содержат расшифровку подписи.

Отсутствие расшифровки подписи затрудняет установление ее принадлежности уполномочен-ному лицу. В случае оспаривания принадлежности подписи становится необходимым проведение почерковедческой экспертизы, которая не всегда дает достоверный результат, а кроме всего прочего это увеличивает срок рассмотрения спора (ожидание в очереди на экспертизу может длиться до одного года) и в любом случае влечет дополнительные затраты.

В связи с этим все подписи на накладных всегда должны иметь расшифровку (разборчивое указание фамилии и инициалов)

4. Акты сверки подписываются бухгалтерами.

При использовании акта сверки в качестве доказательства признания поставки и наличия долга возникает проблема: признать долг может только руководитель организации, как орган управления. Бухгалтер не является органом управления, уполномоченным действовать от имени организации без доверенности и подписание им акта сверки не является юридически значимым действием. Выдача бухгалтеру доверенности на подписание актов сверок является неоднозначной мерой с точки зрения права и не является 100% гарантией признания такого акта в суде в качестве надлежащего доказательства, поэтому акты сверки должны подписываться руководителями организаций (с учетом требований к подписанию накладных, указанных выше).

5. В актах сверки отсутствуют данные организации-покупателя (адрес, ИНН, ОГРН), а как правило указывается адрес конкретной торговой точки.

Подобный недостаток акта затрудняет доказывание, что сверка осуществляется именно по тому должнику, к которому предъявляется требование, поскольку кроме названия никакие данные в акте больше не указывают на него: адрес не совпадает с официальным адресом юр.лица, а название может быть одинаковым и у нескольких организаций. Поэтому наряду с адресом и названием торговой точки обязательно должны присутствовать данные организа-ции-покупателя (полное наименование, адрес, ИНН, ОГРН).

6. В актах сверки недостаточно полно указываются данные первичных документов (напри-мер только номер накладной) либо вообще идет ссылка на счет-фактуру (о счетах-фактурах дополнительно ниже).

Из-за этого невозможно соотнести данные, указанные в актах сверки с товарными накладными, вследствие чего акт сверки фактически не в состоянии подтвердить необходимую задолженность. В связи с этим в актах сверки должны указывать все данные (дата и номер) товарных накладных. На счета-фактуры не ссылаться ни в коем случае.

7. В документообороте в подавляющем числе случаев имеются ссылки на счета-фактуры, как на документы, подтверждающий поставку, а не на товарные накладные.

Однако, необходимо помнить, что счет-фактура не подтверждает передачу товара и его полу-чение кем-либо. Данный документ служит основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров сумм налога к вычету (ст.169 НК РФ). Кроме того счет-фактура оформляется в одностороннем порядке, другой стороной не подписывается и содержание предъявляемого в суд счета-фактуры либо его соответствие какой-либо накладной всегда может быть оспорено другой стороной, в отличие от содержания накладной, которая подписывается обеими сторонами. Поэтому во всех документах, затраги-вающих вопрос поставок (заявках, письмах, претензиях, актах сверок, платежных документах) должны указываться данные не счетов-фактур, а только товарных накладных.

8. В основании платежей в безналичном или наличном порядке указываются либо счета-фактуры либо «рамочный» договор поставки (договор об общих условиях поставок).

При ссылке в основании платежа на счет-фактуру необходимо далее устанавливать соответст-вие счета-фактуры той или иной накладной, чтобы решить вопрос о том, имеется ли задолженность по той или иной поставке. Иногда это бывает невозможно по объективным причинам, иногда вследствие противодействия контрагента. Также при ссылке на договор поставок нельзя установить, товар полученный по какой именно накладной был оплачен. Особенно это осложняет ситуацию, когда по одному договору велись поставки в течение долгого периода времени. В такой ситуации в суде приходится проверять документы по поставкам и оплатам за весь период действия договора, чтобы выяснить, имеется ли сальдо в пользу поставщика или нет.

Кроме того в обоих случаях отсутствие ссылки на конкретную накладную лишает возможности утверждать в суде об одобрении сделки, совершенной неуполномоченным лицом в форме оплаты полученного товара (в ситуациях, когда в отношении лица, подписавшего накладную, отсутствует доверенность или иное документальное подтверждение его полномочий), что лишает еще одной эффективной гарантии взыскания суммы долга. Поэтому в основании всех платежей (в безналичном ли, в наличном ли порядке) всегда должно содержаться указание на номер и дату накладной, товар по которой оплачивается.

9. На некоторых накладных отсутствуют ссылки на договор поставки.

В этом случае накладную нельзя привязать к условиям договора поставки. Передача товара по такой накладной будет рассматриваться судом как отдельная разовая купля-продажа товара. Особенно критично такое положение дел, когда договором предусматриваются например спе-цифические условия приемки товара, либо предъявления претензий. Не последнюю роль иг-рают условия о порядке и сроках оплаты товара, а также вопросы о размерах неустоек и месте разрешения споров в суде. Если все эти условия имеют какую-то специфику в договоре, то при отсутствии ссылки на договор в накладной поставщик лишен возможности ссылаться на такие условия договора.

В связи с этим товарные накладные всегда должны содержать ссылку на номер и дату догово-ра. В качестве альтернативы возможно предложить включение в договор положения о том, что все поставки товара в течение срока действия договора осуществляются на его условиях вне зависимости от наличия ссылки на него в накладных. Однако такой вариант невозможно эффективно использовать при наличии двух и более действующих договоров поставок между сторонами.

10. Расхождение в номерах и датах договора на самом договоре и в накладных либо пла-тежных документах.

В том случае, если номер и дата договора в самом договоре и в накладных либо платежных документах не совпадают полностью, у суда есть основания сомневаться, что речь идет об одних и тех же документах. Отсюда проистекают риски с одной стороны невозможности применения выгодных условий договора к конкретной поставке, либо, с другой стороны, невозможность подтвердить, что имела место оплата по конкретному договору или кон-кретной накладной. В отдельных ситуациях возможно доказать, что речь идет об одних и тех же документах, но риск того, что суд с этим не согласится всегда многократно возрастает. Поэтому номера и даты договоров должны быть идентичны номерам и датам в накладных и в платежных документах.

Применение указанных рекомендаций поможет Вам значительно снизить риски отказов в удовлетворении исков к должникам по мотивам недоказанности оснований для взыскания задолженности.

г.Красноярск, июль 2008 г.