Антон Михайлов → Сравнительный анализ юридического позитивизма и социологической юриспруденции
Представленный ниже материал переведен в текстовую форму из таблицы и представляет собой лекционный материал по теме «Типы и школы понимания права» курса «Теория государства и права». Представлен здесь по причине относительной популярности предшествующего поста по этой же тематике. Приветствую обсуждение.
1. Понятие права
Юридический позитивизм. Установленная государством в официальных источниках права система общеобязательных формально определенных норм, обеспеченных мерами государственного принуждения
Социологическая юриспруденция. Спонтанно складывающийся в социальных группах, необходимый для их воспроизводства внутренний порядок отношений (права и обязанности членов), защищаемый социальными санкциями
2. Первоисточник права и роль государства в формировании права
Юридический позитивизм. Государство (законодательные и исполнительные органы) обладает исключительной монополией на правотворчество
Социологическая юриспруденция. Общество (различные социальные группы); государство лишь официально оформляет наиболее значимую для публичной власти часть социального права
3. Форма существования права
Юридический позитивизм. Правовые нормы, закрепленные в текстуальных источниках права, основанные на нормах индивидуальные властные предписания
Социологическая юриспруденция. Общественные и корпоративные отношения, складывающиеся в различных социальных союзах
4. Способ формирования права (правотворчество/правообразование)
Юридический позитивизм. Целенаправленно, сознательно создается государством в односторонне-властном порядке, «сверху – вниз»: единый законотворческий процесс (правовая норма первична, правоотношение – производно от общеобязательного стандарта поведения)
Социологическая юриспруденция. Формируется в обществе свободно, бессознательно в паритетных, координационных отношениях: разнообразные формы правообразования (первичны правоотношения, типизация и институциализация которых формирует «статичные» нормы права)
5. Сущностные свойства права
Юридический позитивизм. Государственный, целенаправленный регулятивный и охранительный характер; нормативность, общеобязательность; определенность формы и содержания, обеспеченность государственным принуждением
Социологическая юриспруденция. Общественный характер; интегрирующий группу и воспроизводящий характер, действенность в социуме; социальная легитимность; обеспеченность социальными (иногда – государственными) санкциями
6. Формы фиксации (закрепления) права
Юридический позитивизм. Официальные источники права – нормативный правовой акт, юридический прецедент, нормативный договор, санкционированные государством обычай, международные договоры, правовая доктрина, корпоративные тексты, и др.
Социологическая юриспруденция. Обычаи, корпоративные тексты, индивидуальные и нормативные договоры, иные акты реализации права (завещания, доверенности), судебные решения, иные юрисдикционные акты – независимо от их признания государственной властью
7. Методы (приемы и средства) познания права
Юридический позитивизм. Догматические (логико-понятийные) исследования официальных источников, содержащих действующие правовые нормы
Социологическая юриспруденция. Конкретно-социологический метод: наблюдение социального взаимодействия, опрос, анкетирование, анализ письменных документов, тесты-шкалы, социальный «эксперимент»
8. Характер регулятивного воздействия права
Юридический позитивизм. Через механизм правового регулирования: (1) установление норм права; (2) формирование на их основе конкретных правоотношений (3) реализацию субъективных прав и обязанностей субъектов
Социологическая юриспруденция. Через общественное сознание, к которому индивид приобщается в результате процесса первичной и вторичной социализации; а также через институты социального контроля – в случае правонарушений
9. Ведущие ценности права как нормативного регулятора
Юридический позитивизм. Единообразные правила для всех субъектов в рамках государственной территории (политико-правовой порядок); определенность формы и нормативного содержания права; четкая процессуальная форма; обеспеченность легальным принуждением
Социологическая юриспруденция. Выражает ценности социальной группы; социальная легитимность; свободный, спонтанный характер правообразования, реализуемость в общественных практиках, доступность и известность адресатам, единство субъективного и объективного права
10. Способы обеспечения реализации права
Юридический позитивизм. Обеспечивается мерами государственного принуждения, реализуемыми правоохранительными, судебными и пенитенциарными органами государства
Социологическая юриспруденция. Социальное право обеспечивается корпоративными механизмами: социальным осуждением и принуждением, официальное позитивное право — институционально и процедурно оформленным государственным принуждением
11. Философские основания-полагания, методологические установки концепции
Юридический позитивизм. Публичная власть и возможность принуждения имманентны праву как объективно необходимому регулятору стратифицированного общества; только нормативно выраженное и текстуально оформленное право способно сформировать единый и эффективно действенный правопорядок; для легитимности права достаточно ссылки на властного субъекта и формализованную процедуру: по сути, социальные ценности и социальная действенность права находятся за рамками профессиональной деятельности юристов
Социологическая юриспруденция. Право существует только в социальной среде; лишь функциональный анализ может полноценно раскрыть сущность права как социального регулятора; право не может быть «навязано» обществу силой, право — есть спонтанно вырастающий порядок; его смысл – в способности порождать социальные последствия: динамика (отношение) предшествует статике (норме), открытая система – закрытой; право органично «вплетено» в систему соционормативного регулирования и может быть познано только как ее неотъемлемый компонент
12. Модель правогенеза
Юридический позитивизм. Право – не спонтанно складывающийся внутригрупповой порядок социального взаимодействия, а целенаправленный и наиболее мощный инструмент «в руках» публичной политической власти, поэтому правогенез обусловлен генезисом политической власти в государстве. Акцент ставится на сознательном правотворчестве государства, действии норм и их прямой или косвенной отмене (аброгации)
Социологическая юриспруденция. Право – внутригрупповой порядок социальных отношений, действующий посредством органичной связи между правами и обязанностями участников общественного союза.
Социальная деятельность (экстернализация) --> хабитуализация (типизация) --> объективация (институализация) --> социальная легитимация --> интернализация. Право – органичная часть цикличной жизни социальных образований.
13. Основание объективации права
Юридический позитивизм. Институционально оформленная, жестко иерархично структурированная, снабженная «силовыми придатками», действующая на постоянной профессиональной основе суверенная государственная власть, стоящая безусловно выше любой иной социальной организации
Социологическая юриспруденция. Право объективируется посредством общества, разнообразных социальных институтов, выступает нормативным порядком, выражающим ценностно-деятельностный консенсус внутри разнообразных социальных групп. Объективность существования социального права достигается через социализацию, внутреннее усвоение и принятие практик и ценностей общества, его групп.
14. Форма легитимации права
Юридический позитивизм. Рационально-процедурная: право оправданно лишь тогда, когда опирается на легитимную (опирающуюся на общепринятые ценности) процедуру и рациональные аргументы (правление общих правил, законов, а не людей, обоснованность решений, системность и др.)
Социологическая юриспруденция. В рамках различных социальных групп, в зависимости от господствующей системы ценностей, может превалировать либо рационально-процедурная форма легитимации, либо харизматическая, либо традиционная, либо религиозная, степень рациональности которых значительно разнится
15. Ведущие функции права
Юридический позитивизм. Регулятивная и охранительная; право – мощнейший инструмент общесоциального конструирования порядка, право способно создавать новые социальные реальности (норма --> отношения)
Социологическая юриспруденция. Право должно адекватно отражать общественные интересы, потребности, ожидания, типовые взаимодействия; социальное право регулирует, позитивное официальное право – охраняет социальные блага
16. Причины формирования концепции
Юридический позитивизм.
• Деятельность университетской юридической науки (экзегетический метод, сформировавший догму права);
• завершение формирования национальной государственности и «бессословного» гражданского общества буржуазной эпохи (индивид–атом);
• монополизация государственным регулированием важнейших сфер жизнедеятельности общества (XVII–XIXвв.);
• крушение философии естественного права (поражение революций, политическая реакция) и веры интеллектуальной элиты в метафизику (научный позитивизм);
• повышение законотворческой парламентской активности (кодификации, консолидации законодательства);
• восприятие юриспруденции как практической деятельности (постглоссаторские корни, философия утилитаризма)
Социологическая юриспруденция.
• Социальная физика XVIIв;
• «первый» философский позитивизм 30–40-хх гг. XIXв. с его культом науки,
• вера в принцип историзма (эволюционизма) в изучении общества, в социокультурную самобытность «подлинного» права;
• бурное развитие социологии как самостоятельной науки;
• значительное углубление социальной стратификации и увеличение скорости социальной динамики в западном обществе во II пол. XIXв.;
• попытка социологов противопоставить «юриспруденцию интересов» позитивистской «юриспруденции понятий», обратиться к непосредственному изучению социальной жизни, «живого» права;
• значительный научный интерес к безгосударственным обществам;
• в XXв. – крушение глобальных идеологических «картин мира», расколдовывание «логоцентризма» (возвращение к сущему, социальным «фактам»)
17. Цели формирования концепции, правовая идеология
Юридический позитивизм. Повысить легитимность публичной власти; сформировать единый политико-правовой порядок; создать институциональный принудительный механизм нормативного регулирования общественных отношений; устремить научные исследования юристов к официальным юридическим текстам (юридический корпус должен «служить» политической элите)
Социологическая юриспруденция. Исследовать правовую действительность «как она есть» средствами естествознания и выявить объективные законы правовой динамики общества, освободить юриспруденцию от засилья мертвых понятий; утвердить плюрализм источников правообразования; изучить социальные практики и их влияние на право; определить факторы повышения легитимности и эффективности права
18. Следствия последовательной реализации концепции в национальной правовой системе
Юридический позитивизм.
• Высокая степень централизации правовой системы, формализации (процедурной, содержательной) права;
• необходимость внешнего властного субъекта для легитимности права (производность природы права);
• действие права исключительно в рамках политической «реальности», подчинение частного права публичному императивному порядку;
• отсутствие трансцендентных оснований права («позитивизация»);
• значительная зависимость права от политических процессов («политизация»);
• верховенство «сконструированного» властью законодательства над иными формами выражения позитивного права
Социологическая юриспруденция.
• Упразднение государственной монополии на правотворчество, возможный распад единого официального правопорядка;
• утрата законодательством верховенства в правовой системе, значительное повышение роли юридической практики, объема судебного усмотрения;
• падение безусловного авторитета официального права и академической «юриспруденции понятий»;
• превращение юриспруденции в раздел социологии;
• «инструментализация» права, приоритет правовой динамики над статикой;
• значительное расширение диспозитивного регулирования и частноправовых институтов, большая вероятность «сращивания» права с иными социальными нормами
19. Роль юриспруденции и юридического сообщества
Юридический позитивизм. «Ремесленническая»: толкование, применение, систематизация официальных правовых текстов, разработка доктринальных (отраслевых и общеправовых) понятий и конструкций, совершенствование законодательства в аспекте системности, определенности, точности регулирования посредством участия в законотворческом процессе (предмет современной догмы права)
Социологическая юриспруденция. «Естественнонаучная»: исследование «социальных оснований» права, общественных потребностей, интересов, ожиданий, специфики социального взаимодействия, отношений между социальным и официальным правом, процесса легитимизации позитивного права, форм разрешения социальных конфликтов (предмет современной социологии права: разграничение «права в книгах» и «права в действии»)
1. Понятие права
Юридический позитивизм. Установленная государством в официальных источниках права система общеобязательных формально определенных норм, обеспеченных мерами государственного принуждения
Социологическая юриспруденция. Спонтанно складывающийся в социальных группах, необходимый для их воспроизводства внутренний порядок отношений (права и обязанности членов), защищаемый социальными санкциями
2. Первоисточник права и роль государства в формировании права
Юридический позитивизм. Государство (законодательные и исполнительные органы) обладает исключительной монополией на правотворчество
Социологическая юриспруденция. Общество (различные социальные группы); государство лишь официально оформляет наиболее значимую для публичной власти часть социального права
3. Форма существования права
Юридический позитивизм. Правовые нормы, закрепленные в текстуальных источниках права, основанные на нормах индивидуальные властные предписания
Социологическая юриспруденция. Общественные и корпоративные отношения, складывающиеся в различных социальных союзах
4. Способ формирования права (правотворчество/правообразование)
Юридический позитивизм. Целенаправленно, сознательно создается государством в односторонне-властном порядке, «сверху – вниз»: единый законотворческий процесс (правовая норма первична, правоотношение – производно от общеобязательного стандарта поведения)
Социологическая юриспруденция. Формируется в обществе свободно, бессознательно в паритетных, координационных отношениях: разнообразные формы правообразования (первичны правоотношения, типизация и институциализация которых формирует «статичные» нормы права)
5. Сущностные свойства права
Юридический позитивизм. Государственный, целенаправленный регулятивный и охранительный характер; нормативность, общеобязательность; определенность формы и содержания, обеспеченность государственным принуждением
Социологическая юриспруденция. Общественный характер; интегрирующий группу и воспроизводящий характер, действенность в социуме; социальная легитимность; обеспеченность социальными (иногда – государственными) санкциями
6. Формы фиксации (закрепления) права
Юридический позитивизм. Официальные источники права – нормативный правовой акт, юридический прецедент, нормативный договор, санкционированные государством обычай, международные договоры, правовая доктрина, корпоративные тексты, и др.
Социологическая юриспруденция. Обычаи, корпоративные тексты, индивидуальные и нормативные договоры, иные акты реализации права (завещания, доверенности), судебные решения, иные юрисдикционные акты – независимо от их признания государственной властью
7. Методы (приемы и средства) познания права
Юридический позитивизм. Догматические (логико-понятийные) исследования официальных источников, содержащих действующие правовые нормы
Социологическая юриспруденция. Конкретно-социологический метод: наблюдение социального взаимодействия, опрос, анкетирование, анализ письменных документов, тесты-шкалы, социальный «эксперимент»
8. Характер регулятивного воздействия права
Юридический позитивизм. Через механизм правового регулирования: (1) установление норм права; (2) формирование на их основе конкретных правоотношений (3) реализацию субъективных прав и обязанностей субъектов
Социологическая юриспруденция. Через общественное сознание, к которому индивид приобщается в результате процесса первичной и вторичной социализации; а также через институты социального контроля – в случае правонарушений
9. Ведущие ценности права как нормативного регулятора
Юридический позитивизм. Единообразные правила для всех субъектов в рамках государственной территории (политико-правовой порядок); определенность формы и нормативного содержания права; четкая процессуальная форма; обеспеченность легальным принуждением
Социологическая юриспруденция. Выражает ценности социальной группы; социальная легитимность; свободный, спонтанный характер правообразования, реализуемость в общественных практиках, доступность и известность адресатам, единство субъективного и объективного права
10. Способы обеспечения реализации права
Юридический позитивизм. Обеспечивается мерами государственного принуждения, реализуемыми правоохранительными, судебными и пенитенциарными органами государства
Социологическая юриспруденция. Социальное право обеспечивается корпоративными механизмами: социальным осуждением и принуждением, официальное позитивное право — институционально и процедурно оформленным государственным принуждением
11. Философские основания-полагания, методологические установки концепции
Юридический позитивизм. Публичная власть и возможность принуждения имманентны праву как объективно необходимому регулятору стратифицированного общества; только нормативно выраженное и текстуально оформленное право способно сформировать единый и эффективно действенный правопорядок; для легитимности права достаточно ссылки на властного субъекта и формализованную процедуру: по сути, социальные ценности и социальная действенность права находятся за рамками профессиональной деятельности юристов
Социологическая юриспруденция. Право существует только в социальной среде; лишь функциональный анализ может полноценно раскрыть сущность права как социального регулятора; право не может быть «навязано» обществу силой, право — есть спонтанно вырастающий порядок; его смысл – в способности порождать социальные последствия: динамика (отношение) предшествует статике (норме), открытая система – закрытой; право органично «вплетено» в систему соционормативного регулирования и может быть познано только как ее неотъемлемый компонент
12. Модель правогенеза
Юридический позитивизм. Право – не спонтанно складывающийся внутригрупповой порядок социального взаимодействия, а целенаправленный и наиболее мощный инструмент «в руках» публичной политической власти, поэтому правогенез обусловлен генезисом политической власти в государстве. Акцент ставится на сознательном правотворчестве государства, действии норм и их прямой или косвенной отмене (аброгации)
Социологическая юриспруденция. Право – внутригрупповой порядок социальных отношений, действующий посредством органичной связи между правами и обязанностями участников общественного союза.
Социальная деятельность (экстернализация) --> хабитуализация (типизация) --> объективация (институализация) --> социальная легитимация --> интернализация. Право – органичная часть цикличной жизни социальных образований.
13. Основание объективации права
Юридический позитивизм. Институционально оформленная, жестко иерархично структурированная, снабженная «силовыми придатками», действующая на постоянной профессиональной основе суверенная государственная власть, стоящая безусловно выше любой иной социальной организации
Социологическая юриспруденция. Право объективируется посредством общества, разнообразных социальных институтов, выступает нормативным порядком, выражающим ценностно-деятельностный консенсус внутри разнообразных социальных групп. Объективность существования социального права достигается через социализацию, внутреннее усвоение и принятие практик и ценностей общества, его групп.
14. Форма легитимации права
Юридический позитивизм. Рационально-процедурная: право оправданно лишь тогда, когда опирается на легитимную (опирающуюся на общепринятые ценности) процедуру и рациональные аргументы (правление общих правил, законов, а не людей, обоснованность решений, системность и др.)
Социологическая юриспруденция. В рамках различных социальных групп, в зависимости от господствующей системы ценностей, может превалировать либо рационально-процедурная форма легитимации, либо харизматическая, либо традиционная, либо религиозная, степень рациональности которых значительно разнится
15. Ведущие функции права
Юридический позитивизм. Регулятивная и охранительная; право – мощнейший инструмент общесоциального конструирования порядка, право способно создавать новые социальные реальности (норма --> отношения)
Социологическая юриспруденция. Право должно адекватно отражать общественные интересы, потребности, ожидания, типовые взаимодействия; социальное право регулирует, позитивное официальное право – охраняет социальные блага
16. Причины формирования концепции
Юридический позитивизм.
• Деятельность университетской юридической науки (экзегетический метод, сформировавший догму права);
• завершение формирования национальной государственности и «бессословного» гражданского общества буржуазной эпохи (индивид–атом);
• монополизация государственным регулированием важнейших сфер жизнедеятельности общества (XVII–XIXвв.);
• крушение философии естественного права (поражение революций, политическая реакция) и веры интеллектуальной элиты в метафизику (научный позитивизм);
• повышение законотворческой парламентской активности (кодификации, консолидации законодательства);
• восприятие юриспруденции как практической деятельности (постглоссаторские корни, философия утилитаризма)
Социологическая юриспруденция.
• Социальная физика XVIIв;
• «первый» философский позитивизм 30–40-хх гг. XIXв. с его культом науки,
• вера в принцип историзма (эволюционизма) в изучении общества, в социокультурную самобытность «подлинного» права;
• бурное развитие социологии как самостоятельной науки;
• значительное углубление социальной стратификации и увеличение скорости социальной динамики в западном обществе во II пол. XIXв.;
• попытка социологов противопоставить «юриспруденцию интересов» позитивистской «юриспруденции понятий», обратиться к непосредственному изучению социальной жизни, «живого» права;
• значительный научный интерес к безгосударственным обществам;
• в XXв. – крушение глобальных идеологических «картин мира», расколдовывание «логоцентризма» (возвращение к сущему, социальным «фактам»)
17. Цели формирования концепции, правовая идеология
Юридический позитивизм. Повысить легитимность публичной власти; сформировать единый политико-правовой порядок; создать институциональный принудительный механизм нормативного регулирования общественных отношений; устремить научные исследования юристов к официальным юридическим текстам (юридический корпус должен «служить» политической элите)
Социологическая юриспруденция. Исследовать правовую действительность «как она есть» средствами естествознания и выявить объективные законы правовой динамики общества, освободить юриспруденцию от засилья мертвых понятий; утвердить плюрализм источников правообразования; изучить социальные практики и их влияние на право; определить факторы повышения легитимности и эффективности права
18. Следствия последовательной реализации концепции в национальной правовой системе
Юридический позитивизм.
• Высокая степень централизации правовой системы, формализации (процедурной, содержательной) права;
• необходимость внешнего властного субъекта для легитимности права (производность природы права);
• действие права исключительно в рамках политической «реальности», подчинение частного права публичному императивному порядку;
• отсутствие трансцендентных оснований права («позитивизация»);
• значительная зависимость права от политических процессов («политизация»);
• верховенство «сконструированного» властью законодательства над иными формами выражения позитивного права
Социологическая юриспруденция.
• Упразднение государственной монополии на правотворчество, возможный распад единого официального правопорядка;
• утрата законодательством верховенства в правовой системе, значительное повышение роли юридической практики, объема судебного усмотрения;
• падение безусловного авторитета официального права и академической «юриспруденции понятий»;
• превращение юриспруденции в раздел социологии;
• «инструментализация» права, приоритет правовой динамики над статикой;
• значительное расширение диспозитивного регулирования и частноправовых институтов, большая вероятность «сращивания» права с иными социальными нормами
19. Роль юриспруденции и юридического сообщества
Юридический позитивизм. «Ремесленническая»: толкование, применение, систематизация официальных правовых текстов, разработка доктринальных (отраслевых и общеправовых) понятий и конструкций, совершенствование законодательства в аспекте системности, определенности, точности регулирования посредством участия в законотворческом процессе (предмет современной догмы права)
Социологическая юриспруденция. «Естественнонаучная»: исследование «социальных оснований» права, общественных потребностей, интересов, ожиданий, специфики социального взаимодействия, отношений между социальным и официальным правом, процесса легитимизации позитивного права, форм разрешения социальных конфликтов (предмет современной социологии права: разграничение «права в книгах» и «права в действии»)
Нет комментариев