Vitaliy Haupt → Корпоративное право Германии. Часть 2. Содержание и значение устава и договора об основании GmbH как корпоративной формы
Основывание корпоративной формы GmbH связано с выполнением ряда требований и условий заложенных в Законе о GmbH. После выбора этой корпоративной формы и определения целей и вида деятельности, особое внимание обычно уделяется разработке содержания устава общества, минимальные требования к которому так же заложены в Законе о GmbH (напр. в § 3 GmbHG). Но сам характер и особенности устава, как вида договора подлежит отдельному разъяснению как для основателей, так и для участников общества и последующих совладельцев.
Устав имеет двойное значение:
— как основание для дальнейшей компании в нём содержатся положения обязывающие основателей и определяющие отношения между ними и
— основание для закрепления юридического лица в виде устава, действие которого распространяется на все действия общества.
Согласно § 3 GmbHG следует различать необходимое содержание устава, факультативное но требующее особой формы и иное дополнительное содержание не необходимое для действительности устава, а так же дополнительные договорённости.
К корпоративному характеру относятся статьи о содержании деятельности, цели деятельности, оснащение капиталом, допущение вещественных взносов, особые права учредителей, компетенции органов общества, права голоса и распределение прибыли.
Правовой характер договора различается в зависимости того, сколько человек основывают общество, то есть можно различить многосторонний и односторонний договор.
1. При наличии нескольких основателей можно назвать этот договор типичным договором основателей. В нем не только определены отношения между участниками, распределение их прав и обязанностей, а и заложена организационная основа будущей компании.
Таким образом он имеет не только характер договора сторон но и основы корпоративной формы, что делает его договором особого рода. Этот договор можно по аналогии с договором акционерного общества определить как «Организационный» договор.
Важной его особенностью, как и других договоров является его принадлежность к т.н. договорам сделки, хотя права и обязанности участников не предусматривают обмен какими бы то ни было услугами или действиями, выполнение которых может ставиться в зависимость от выполнения. Поэтому действие многих положений договорного права не применимы к договору этого вида. Так например право невыполнения одной стороны или отступления от договора в случае невыполнения другой стороной (§§ 320 BGB, 323, 324, 326 BGB). Тем не менее невыполнение заложенных в уставе обязанностей сторон могут являтся предметом санкций, заложенных в законе о GmbH, как например тех, которые связаны с реализацией права голоса, принятия решений об изменении структуры общества, содержания устава, роспуск или переформирования общества.
2. При лишь одном основателе и единственном члене «общества» и в тоже время управителе, т.н. «мини-GmbH» или «GmbH — одного человека» основание происходит в виде т.н. сделки основания юридического лица. На месте договорённостей между сторонами с их правами и обязанностями находтся закрепление волеизъявления лица, которое подтверждается нотариально с сохранением структур, прав и обязанностей типичных обществу с множеством членов.
Предметом регулирования в этом договоре может стать так же отношение членов общества с внешним миром, третими участниками деловой активности общества или другими лицами относящимися к деятельности общества. К подобным статьям относятся положения о назначении управленца делами, доверенного в конкретных имущественных вопросах (напр. по управлению отдельными активами), о поступенчатом привлечении последующих членов или об обязанности заключения тех или иных договоров в определённые сроки с третими компаниями или физическими лицами, обеспечивающими деятельность GmbH и т.д.
Не редко участниками таких положений и статей договора становятся неопределённые и неконкретизированные стороны, например кредиторы и будущие новые члены, условия и требования к участию которых закладываются в договоре. В подобных случаях корпоративные решения на основе подобных статей в дальнейшем требуют особой правовой оцнки и подлежат дополнительному изложению такой статьи перед конкретными действиями учредителей или управленцев с целью избежания возможной недействительности корпоративных действий на основе устава.
Одной из практических возможностей участия в основании GmbH для одного или нескольких основателей является возможность участия одного из членов на основе доверенности для основания GmbH. Таким образом личное присутствие и подписание учредительных документов у нотариуса или личное участие в занесении общества в судебный регистр может быть полностью переложено на плечи доверенного лица (напр. адвоката, юриста, другого доверенного лица), которому достаточно дать предусмотренную для этих случев форму нотариальной доверенности. Эта возможность остаётся часто неиспользованной в случаях участия иностранного соучредителя, обычно владельца иных функционирующих компаний, который не имеющеет достаточно времени для организационных вопросов основания новой GmbH.
Так называемый «предварительный» договор основания GmbH так же часто остаётся незамеченным правовым инструментом для учредителей. В случае нескольких учредителей (напр. из разных стран) или особой сложности организационной структуры создаваемого общества (напр. GmbH & Co.KG) возможно взятие сторонами на себя договорного обязательства по созданию и регистрации GmbH на тех или иных условиях, с теми или иными сроками и иными требованиями. Такой предварительный договор облегчает организационную сторону сложного корпоративного образования с выдержкой обязательных сроков (напр. в строительных, подрядных проектах) требующих оперативной поддержки в основании правовой базы проекта.
Упомянутая ранее возможность создания GmbH с благотворительными, гуманитарными или общественными целями, что определяет создание освобождённой от многих налогов формы т.н. gGmbH (gemeinn?tzige GmbH) так же подразумевает особое содержание устава и соблюдение некоторых требований к его форме. Разумеется такая целевая направленность корпоративной формы GmbH определяет и содержание уставных статей относящихся к коммерческим действиям и взаимоотношениям учредителей.
Одно из важных требований для соблюдения минимального содержания является индивидуализация деятельности, то есть описание деятельности. Недостаточными в этой связи могут считаться т.н. «пустые» формулировки, например «производство и продажа товаров» (Produktion und Vertrieb von Waren), «осуществление торговой деятельности» (Betreiben von Handelsgeschaeften). Хотя в иных случаях описание например «управление состоянием и участие в других предприятиях» (Verwaltung von Vermoegen und Beteiligung an anderen Unternehmen) может считаться достаточно полным описанием.
Определить достаточность формулировки можно лишь зная прецедентную судебную практику и на основе исторически принятых регистрационным судом принципов и примеров.
Недостаточность выполнения этого требования формулировки индивидуального описания деятельности в уставе является препятствием в регистрации GmbH регистрационным органом (§ 9c II GmbHG).
В этой связи интересен процесс т.н. регистрации «пустого GmbH» или известного в предпринимательской среде как «готовое GmbH». Само его существование согласно заложенным в Законе о GmbH минимальным требованиям индивидуализации деятельности невозможно и считается недопустимым. Но при открытом заявлении и указании в желании регистрировать т.н. «запасное GmbH» (Vorratsgr?ndung) для его последующего использования в рамках ограничивающей ответственность капитальной корпоративной формы – существует исключение.
При этом необходимо обоснование необходимости дальнейшего быстрого использования готовой формы для начала предпринимательской деятельности. В виде исключения возможно занесение такого «пустого GmbH» в регистр судебным регистрационным органом.
В практике же обязательное изменение устава «готового GmbH» при его т.н. «активизации» и времязатратность на организационные формальности с обязательным участием нотариальных действий часто приближаются к обычному процессу регистрации этой корпоративной формы.
Исходя из вышеизложенного стоит упомянуть, что разработка уставного документа и то особое значение, которое уделяется форме и содержанию устава в законе о GmbH относится к индивидуальному и подробно урегулированному процессу, участие в котором учредителей возможно лишь при основательной правовой поддержке.
Устав имеет двойное значение:
— как основание для дальнейшей компании в нём содержатся положения обязывающие основателей и определяющие отношения между ними и
— основание для закрепления юридического лица в виде устава, действие которого распространяется на все действия общества.
Согласно § 3 GmbHG следует различать необходимое содержание устава, факультативное но требующее особой формы и иное дополнительное содержание не необходимое для действительности устава, а так же дополнительные договорённости.
К корпоративному характеру относятся статьи о содержании деятельности, цели деятельности, оснащение капиталом, допущение вещественных взносов, особые права учредителей, компетенции органов общества, права голоса и распределение прибыли.
Правовой характер договора различается в зависимости того, сколько человек основывают общество, то есть можно различить многосторонний и односторонний договор.
1. При наличии нескольких основателей можно назвать этот договор типичным договором основателей. В нем не только определены отношения между участниками, распределение их прав и обязанностей, а и заложена организационная основа будущей компании.
Таким образом он имеет не только характер договора сторон но и основы корпоративной формы, что делает его договором особого рода. Этот договор можно по аналогии с договором акционерного общества определить как «Организационный» договор.
Важной его особенностью, как и других договоров является его принадлежность к т.н. договорам сделки, хотя права и обязанности участников не предусматривают обмен какими бы то ни было услугами или действиями, выполнение которых может ставиться в зависимость от выполнения. Поэтому действие многих положений договорного права не применимы к договору этого вида. Так например право невыполнения одной стороны или отступления от договора в случае невыполнения другой стороной (§§ 320 BGB, 323, 324, 326 BGB). Тем не менее невыполнение заложенных в уставе обязанностей сторон могут являтся предметом санкций, заложенных в законе о GmbH, как например тех, которые связаны с реализацией права голоса, принятия решений об изменении структуры общества, содержания устава, роспуск или переформирования общества.
2. При лишь одном основателе и единственном члене «общества» и в тоже время управителе, т.н. «мини-GmbH» или «GmbH — одного человека» основание происходит в виде т.н. сделки основания юридического лица. На месте договорённостей между сторонами с их правами и обязанностями находтся закрепление волеизъявления лица, которое подтверждается нотариально с сохранением структур, прав и обязанностей типичных обществу с множеством членов.
Предметом регулирования в этом договоре может стать так же отношение членов общества с внешним миром, третими участниками деловой активности общества или другими лицами относящимися к деятельности общества. К подобным статьям относятся положения о назначении управленца делами, доверенного в конкретных имущественных вопросах (напр. по управлению отдельными активами), о поступенчатом привлечении последующих членов или об обязанности заключения тех или иных договоров в определённые сроки с третими компаниями или физическими лицами, обеспечивающими деятельность GmbH и т.д.
Не редко участниками таких положений и статей договора становятся неопределённые и неконкретизированные стороны, например кредиторы и будущие новые члены, условия и требования к участию которых закладываются в договоре. В подобных случаях корпоративные решения на основе подобных статей в дальнейшем требуют особой правовой оцнки и подлежат дополнительному изложению такой статьи перед конкретными действиями учредителей или управленцев с целью избежания возможной недействительности корпоративных действий на основе устава.
Одной из практических возможностей участия в основании GmbH для одного или нескольких основателей является возможность участия одного из членов на основе доверенности для основания GmbH. Таким образом личное присутствие и подписание учредительных документов у нотариуса или личное участие в занесении общества в судебный регистр может быть полностью переложено на плечи доверенного лица (напр. адвоката, юриста, другого доверенного лица), которому достаточно дать предусмотренную для этих случев форму нотариальной доверенности. Эта возможность остаётся часто неиспользованной в случаях участия иностранного соучредителя, обычно владельца иных функционирующих компаний, который не имеющеет достаточно времени для организационных вопросов основания новой GmbH.
Так называемый «предварительный» договор основания GmbH так же часто остаётся незамеченным правовым инструментом для учредителей. В случае нескольких учредителей (напр. из разных стран) или особой сложности организационной структуры создаваемого общества (напр. GmbH & Co.KG) возможно взятие сторонами на себя договорного обязательства по созданию и регистрации GmbH на тех или иных условиях, с теми или иными сроками и иными требованиями. Такой предварительный договор облегчает организационную сторону сложного корпоративного образования с выдержкой обязательных сроков (напр. в строительных, подрядных проектах) требующих оперативной поддержки в основании правовой базы проекта.
Упомянутая ранее возможность создания GmbH с благотворительными, гуманитарными или общественными целями, что определяет создание освобождённой от многих налогов формы т.н. gGmbH (gemeinn?tzige GmbH) так же подразумевает особое содержание устава и соблюдение некоторых требований к его форме. Разумеется такая целевая направленность корпоративной формы GmbH определяет и содержание уставных статей относящихся к коммерческим действиям и взаимоотношениям учредителей.
Одно из важных требований для соблюдения минимального содержания является индивидуализация деятельности, то есть описание деятельности. Недостаточными в этой связи могут считаться т.н. «пустые» формулировки, например «производство и продажа товаров» (Produktion und Vertrieb von Waren), «осуществление торговой деятельности» (Betreiben von Handelsgeschaeften). Хотя в иных случаях описание например «управление состоянием и участие в других предприятиях» (Verwaltung von Vermoegen und Beteiligung an anderen Unternehmen) может считаться достаточно полным описанием.
Определить достаточность формулировки можно лишь зная прецедентную судебную практику и на основе исторически принятых регистрационным судом принципов и примеров.
Недостаточность выполнения этого требования формулировки индивидуального описания деятельности в уставе является препятствием в регистрации GmbH регистрационным органом (§ 9c II GmbHG).
В этой связи интересен процесс т.н. регистрации «пустого GmbH» или известного в предпринимательской среде как «готовое GmbH». Само его существование согласно заложенным в Законе о GmbH минимальным требованиям индивидуализации деятельности невозможно и считается недопустимым. Но при открытом заявлении и указании в желании регистрировать т.н. «запасное GmbH» (Vorratsgr?ndung) для его последующего использования в рамках ограничивающей ответственность капитальной корпоративной формы – существует исключение.
При этом необходимо обоснование необходимости дальнейшего быстрого использования готовой формы для начала предпринимательской деятельности. В виде исключения возможно занесение такого «пустого GmbH» в регистр судебным регистрационным органом.
В практике же обязательное изменение устава «готового GmbH» при его т.н. «активизации» и времязатратность на организационные формальности с обязательным участием нотариальных действий часто приближаются к обычному процессу регистрации этой корпоративной формы.
Исходя из вышеизложенного стоит упомянуть, что разработка уставного документа и то особое значение, которое уделяется форме и содержанию устава в законе о GmbH относится к индивидуальному и подробно урегулированному процессу, участие в котором учредителей возможно лишь при основательной правовой поддержке.
Распечатал себе все темы, буду сидеть вчитываться...:)